專利案開庭10項準備！8項注意！

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原標題：專利案開庭之十項準備八項注意

作為專利訴訟代理人，筆者近幾年參與和辦理了一些專利無效和訴訟方面的案件，無論是專利無效還是行政訴訟或民事訴訟，尤其對于爭議較大的案件，口審或開庭往往是決定案件走向的關鍵環(huán)節(jié)，同時，開庭也是體現代理人專業(yè)性的重要舞臺，專業(yè)的知識和態(tài)度能夠帶給客戶更好的體驗。開庭時恰當的陳述當然是影響庭審效果的主要因素，然而所謂“臺上一分鐘，臺下十年功”、“功夫在戲外”，好的庭審效果更有賴于代理人庭前庭后細致而大量的準備工作以及對一些細節(jié)問題的把握。本文試將筆者在參與或旁聽案件開庭審理的一些感受以及聽法官講課所得信息與大家分享，望對此方面經驗尚淺的專利代理同行能夠有所助益。

 
01 十項準備之一：手續(xù)文件核對

核對委托書等文件的原件是否已提交法院或復審委，委托書的委托權限等。庭審中此類文件的核實在庭審開始階段進行，如出現錯漏，往往會給法官或審查員留下不好的印象，甚至會影響代理人參與庭審。筆者曾參與的一專利無效案件中，對方代理人存在轉委托的情況，但委托書中卻未記載有轉委托權限，因此被轉委托的主要發(fā)言人無法出庭，一定程度上影響了對方的當庭應對。

02 十項準備之二：補充提交證據

核對證據原件是否準備好，或者需要其他補充證據，補充證據通常要準備多份，應確保打印足夠的份數以便庭審時各方均能夠看到，另外，給法官的證據最好將相關部分做好標注，以便于法官在庭審時或撰寫判決書時查閱。

03 十項準備之三：PPT或實物演示

涉及專利技術較為復雜的情況下，為了便于法官盡快理解對于己方有利的技術事實，有時進行PPT 或實物演示是非常有效的方法，PPT演示最好多用直觀的圖示，少用文字。如準備演示，則需要與法院或復審委提前溝通，以便對方提前準備好相關的演示設備。

04 十項準備之四：證人或專家輔助人出庭

對于所涉技術高度復雜或專業(yè)性很強并且案件事實認定存在較大爭議的專利案，例如生化醫(yī)藥、復雜電路等領域案件，請相關領域的權威專家出庭對相關技術事實進行解說往往會有較好的效果。如需請專家證人等出庭，則應事先對證人進行相關的出庭培訓及演練，避免陳述與爭議點無關事實。

05 十項準備之五：梳理己方證據

庭前對己方所提證據應進行仔細梳理，對支持己方論點的事實在證據中的出處了然于心，事先對證據進行相關標示，以便需要時可以及時找出相關部分。尤其對于專利民事案件，往往涉及大量的侵權證據以及賠償證據，若在庭審時再翻閱，不能迅速找到相關證據或證據相關部分，往往會影響法院和客戶的對代理人的專業(yè)印象分。

06 十項準備之六：整理質證意見

“打官司就是打證據”，證據是法官進行法律適用的事實基礎，沒有證據證明的事實在判決中是不能作為定案依據的，因此證據的重要性不言而喻。如果能在質證階段挑出對方關鍵證據存在的問題，進而導致其不能被采納，則案子極可能因此而勝訴。質證是件細活，主要是針對對方證據的“三性”（真實性、合法性、關聯性）進行仔細分析，對不同類型的證據根據其特點進行“挑刺”。例如首先要核對證據原件確認真實性，其次，看對方證據三性方面是否存在自相矛盾問題、證據形成過程是否存在瑕疵、是否形成完整的證據鏈等。

07 十項準備之七：庭審提綱

對于復雜的專利案件，建議根據提交的訴狀或是答辯意見準備開庭陳述提綱，總結爭議焦點及其相關的陳述或者是答辯思路，或者是準備一份詳盡的庭審意見陳述，以備庭審陳述時提醒自己陳述的要點，避免庭審時因緊張或突發(fā)情況遺漏重點問題。

08 十項準備之八：相應法律法規(guī)準備

一般案件通常不需要準備相應的法律法規(guī)，但對于法律適用可能存在爭議和不確定性的案件，最好是把相關的法律法規(guī)均查閱和整理出來帶上，以備庭審陳述或辯論需要時引用相關的法律法規(guī)。

09 十項準備之九：案例檢索、提交

庭審的關鍵是說服法官接受己方觀點，因此，從法官撰寫判決書的角度去準備，庭前對類似案例進行檢索，明確法官的思路，若能檢索到情形類似對支持己方觀點的案件，庭審時提交給法官，會減少法官的工作量，往往能夠對判決結果及盡早判決起到很積極正面的作用。

10 十項準備之十：提交庭審代理詞

庭審結束并不是開庭這件事的真正結束，無論法官是否要求，作為訴訟代理人，都應該在庭審結束后針對庭審中的爭議焦點問題提交一份代理詞。因為法官在庭審中可能注意力并不能一直集中，尤其對于技術事實比較復雜的案件，可能存在漏聽對己方有利意見陳述的情況，而且專利案法官的案件處理量大，判決書通常都是在開庭后幾個月甚至更長時間之后才能撰寫，因此，一份完整的書面代理詞可以幫助法官很好的回顧對己方有利的意見陳述。

 
另外，開庭時注意一些基本的規(guī)則和細節(jié)，有助于給法官和客戶以及對方留下好的印象，以及樹立訴訟代理人的專業(yè)形象和口碑。

八項注意之一

不要遲到

開庭時一定要提前到庭，尤其是針對在客戶也參與或旁聽的案件，一來有需要跟客戶當面確認的事情可以跟客戶進行最后確認，二來需要在開庭前填寫代理人的相關信息給書記員進行錄入，再者遲到也會給法官/審查員或客戶留下不好的印象。

八項注意之二

勿照本宣科

記得聽一位法官講課時法官提到要象對待客戶一樣對待法官，開庭相當于會見客戶，顯然，照本宣科會導致法官的“客戶體驗”較差。尤其經驗不足的新代理人，可能會只顧埋頭讀稿件。陳述時要不時抬頭關注法官的反應，與法官進行眼神交流，埋頭照本宣科陳述20分鐘可能還不及與法官5分鐘有眼神的交流的陳述更能讓法官聽得進并記得住己方的意見。

八項注意之三

不與對方直接爭論

因庭審主要目的是說服法官支持己方觀點，因此，應避免不經審查員或法官的同意直接對對方進行發(fā)問或者爭論，而是禮貌的向法官說明和請求針對對方的觀點發(fā)表問題或意見。

八項注意之四

忌人身攻擊

駁斥對方的論據和觀點，避免對對方進行人身攻擊，一方面不夠專業(yè)，另一方面也會傷及自己。筆者旁聽的一個專利無效案中，專利權人一方邀請了一位大學教授對涉案技術方案的關鍵部分進行說明，而對方代理人中有一位也是該技術研發(fā)方面的專家，對于教授對某些技術事實的解釋駁斥的同時，也提了一些諸如教授研究理論但不懂產品研發(fā)實際問題方面的言論，而教授也針對該技術專家的言論進行了反擊。合議組對雙方均進行了制止和訓誡，并表明如再發(fā)生類似情況禁止發(fā)言。

八項注意之五

禁止反悔原則

專利案件尤其是涉及專利侵權訴訟的專利無效案件，有時雖然對方明知提起的專利無效或或許行政訴訟勝訴可能性不大，但卻為了其他目的而提起。代理人在陳述意見時尤其需關注禁止反悔原則的要求，即對于當庭對方或者法官提出的問題，如涉及對己方權利進行解釋或限定，需要謹慎表態(tài)，以防止對方在相應的侵權訴訟中利用禁止反悔原則規(guī)避侵權。

八項注意之六

忌滔滔不絕

鑒于開庭主要是為了調查清楚案件事實，因此開庭陳述意見時應避免滔滔不絕的長篇論述法律適用方面的內容或對案件事實進行長篇大論的陳述，而是盡量簡明扼要的重點陳述與案件相關的證據和事實。

八項注意之七

控制陳述語氣及語速

庭審陳述時需要注意控制語速，不可過快或過慢。尤其是對于涉及復雜技術內容的案件，語速過快可能會導致書記員無法完整記錄己方的意見，也可能影響法官對技術事實的理解，從而影響庭審效果。語速過慢則可能會給人以準備不充分的感覺。語氣的把握努力做到平和而抑揚頓挫，能夠突出重點陳述內容。

八項注意之八

與書記員電話溝通

庭前庭后通常有一些事項要與書記員電話溝通，例如參加旁聽客戶為外籍的情況下，需要與書記員提前溝通，在電話溝通時注意避免書記員午休時間打電話。如遇書記員情緒不佳時可換時機再進行電話溝通。

專利案開庭這件事兒最大的挑戰(zhàn)可能是對技術事實的陳述如何能在短時間內抓住法官的心，讓法官聽得進己方的陳述，以及在庭審中針對具體問題如何判斷、應對和取舍，這尚需要實踐中多多磨練及總結。以上僅是筆者的點滴體會和總結，比起身經百戰(zhàn)的律師及業(yè)內大咖們，自知經驗及所知尚淺，歡迎同行讀者多多指正。

來源：康信知識產權微信平臺

作者：吳孟秋

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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