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原標題：從司法先例的視角探析商標侵權訴訟賠償舉證責任的承擔
在2016年中國競爭政策論壇上，北京知識產權法院院長宿遲表示，加大對侵權行為的打擊力度，大幅度提高侵權損害的賠償數額，要讓侵權人賠到不敢再侵權，讓權利人得到充分合理的賠償。在司法實踐中，北京知識產權法院踐行不斷提升侵權賠償數額的判決方式，充分體現(xiàn)司法審判在知識產權價值評估中的作用。2015年，北京知產法院知識產權侵權訴訟案件平均判賠數額為45萬元，2016年，該院審理的專利侵權案件平均賠償數額為141萬，商標侵權案件平均賠償數額達到165萬元。
成文法是我國商標侵權民事訴訟案件賠償的法律依據
（一）2014年《商標法》第六十三條是商標侵權訴訟案件確立了賠償數額的法律依據
侵犯商標專用權的賠償數額，按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數合理確定。對惡意侵犯商標專用權，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。
人民法院為確定賠償數額，在權利人已經盡力舉證，而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料；侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額。
權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。
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（二）2002年《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 》進一步闡釋和細化了司法審判規(guī)則
第十四條 商標法第五十六條第一款規(guī)定的侵權所獲得的利益，可以根據侵權商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算；該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。
第十五條 商標法第五十六條第一款規(guī)定的因被侵權所受到的損失，可以根據權利人因侵權所造成商品銷售減少量或者侵權商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤乘積計算。
第十六條 侵權人因侵權所獲得的利益或者被侵權人因被侵權所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據當事人的請求或者依職權適用商標法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數額。人民法院在確定賠償數額時，應當考慮侵權行為的性質、期間、后果，商標的聲譽，商標使用許可費的數額，商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權行為的合理開支等因素綜合確定。當事人按照本條第一款的規(guī)定就賠償數額達成協(xié)議的，應當準許。
第十七條 商標法第五十六條第一款規(guī)定的制止侵權行為所支付的合理開支，包括權利人或者委托代理人對侵權行為進行調查、取證的合理費用。人民法院根據當事人的訴訟請求和案件具體情況，可以將符合國家有關部門規(guī)定的律師費用計算在賠償范圍內。
從司法實踐先例的角度分析近期知識產權侵權賠償典型案例中舉證責任的承擔
早在2010年起，我國的司法案例指導工作正式全面鋪開，最高人民法院于2010年11月26日發(fā)布了《最高人民法院關于案例指導工作的規(guī)定》指出，最高人民法院發(fā)布的指導性案例，各級人民法院審判類似的案例時應當參考。2017年1月，北京知識產權法院在兩周年新聞發(fā)布會上正式提出了遵循先例，同案同判，舉重以明輕的司法實踐裁判規(guī)則。鼓勵權利人提交先例支持起訴訟主張，要求主審法官裁判時應當對先例與在審案件的關系及其是否應予遵循進行充分論述，并供后案參考。
在審判實踐中，北京市高級人民法院和知產法院近年來在多件知識產權侵權案件中全額支持了當事人的賠償請求，特別是在U盾專利侵權案件中，全額支持了原告4900萬元的賠償請求，并首次以計時收費方式支持了原告主張的100萬元律師費，為知識產權權利人在后的侵權案件賠償要求起到了良好的示范作用。
（一）根據二審提交新證據證明商標侵權情節(jié)嚴重，從一審的法定賠償額50萬元人民幣提高到二審的裁量性賠償額200萬元人民幣 案例一：寶馬股份公司與廣州世紀寶馳服飾實業(yè)有限公司侵害商標權及不正當競爭糾紛案【（2012）高民終字第918號】
在寶馬股份公司（寶馬公司）與廣州世紀寶馳服飾實業(yè)有限公司（世紀寶馳公司）侵害商標權及不正當競爭糾紛一案中，原告一審主張賠償200萬元，一審法院按照2001年商標法的法定定額賠償最高額判決賠償50萬元，二審判決以裁量性賠償方式超越克法定賠償額支持了原審原告200萬元的全部侵權賠償訴訟請求。
二審判決認為，寶馬公司在一審訴訟中未能提供證據證明其因侵權行為所受到的實際損失，也未能提供證據證明世紀寶馳公司因侵權行為獲得的利益，一審法院在一審證據的基礎上，依據法律相關規(guī)定，酌情確定侵權損害賠償數額50萬元并無不妥。但寶馬公司在二審中提交的大量新證據足以證明廣州世紀寶馳公司侵權的主觀惡意明顯、侵權時間長、侵權范圍廣、侵權獲利巨大，遠遠超過人民幣200萬元，侵權情節(jié)極其嚴重，加之寶馬公司的第G955419號商標及涉案其他注冊商標具有較高知名度，寶馬公司為制止侵權行為亦支付了律師費、公證費、取證費等合理費用，為保證權利人合法權益的充分實現(xiàn)，加大侵權代價，降低維權成本，在寶馬公司二審提交了新證據的情況下，二審法院對寶馬公司關于賠償人民幣200萬元的訴訟請求，予以全額支持。
該案是2012年北京法院判決的侵害商標權案件中賠償數額最高的案件之一，帶給商標侵權維權人帶來的啟示在于，在權利人無法證明其因侵權行為所受到的實際損失，也無法提供證據證明侵權人因侵權行為所獲得的利益的情況下，權利人可以提交證據證明侵權人的主觀惡意，及侵權人客觀上長期、大范圍生產和銷售侵權產品，獲利巨大，遠遠超過權利人的索賠請求，法院將根據權利人提交的證據在法定賠償額50萬元的范圍之上判賠。
具體而言，本案權利人二審中提交的證明被控侵權人長期、大量生產和銷售侵權產品，且侵權主觀惡意明顯，侵權時間長、范圍廣、獲利巨大，遠遠超過權利人的索賠請求人民幣200萬的新證據包括：
1.被告大量發(fā)展特許加盟店以及在加盟店銷售帶有侵權標識商品的證據；
2.地方工商局在保護原告注冊商標專項行動中查處的大量涉嫌侵權的商標及在加盟商處尚存的大量庫存商品的證據；
3.被告在其官方網站上宣傳自稱涉嫌侵權的商標有近300家終端營銷點，申請加盟的條件為首期貨款人民幣30萬／20萬／10萬不等。
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（二）根據涉訴侵權行為的具體情節(jié)決定商標侵權案件的賠償數額為300萬元 案例二：蒙克雷爾股份公司訴被告北京諾雅卡特服裝有限公司侵害商標權糾紛案【（2014）京知民初字第52號】
在2015年全國法院知識產權年度典型案例，原告蒙克雷爾股份公司訴被告北京諾雅卡特服裝有限公司侵害商標權糾紛案中，原告蒙克雷爾股份公是"MONCLER"系列注冊商標的所有權人，其生產的羽絨服等服裝商品在業(yè)內具有較高的知名度。原告認為，被告未經許可，擅自在其生產與銷售的羽絨服等被控侵權商品上標有與原告"MONCLER"系列商標高度近似的"MOCKNER"標識，嚴重侵害了原告享有的商標專用權。因此，原告訴至法院，要求判令被告停止侵權并賠償經濟損失及合理支出三百萬元。
關于本案侵權賠償數額的認定，北京知識產權法院認為，原告未舉證證明其因被侵權所遭受的實際損失。被告也未舉證證明其因侵權所獲得的利益或者其生產、銷售服裝的數量，亦無許可費可以作為參照，故法院將根據侵權行為的情節(jié)決定本案的賠償數額。
在決定賠償數額時，北京知識產權法院充分考慮了如下因素：1、根據法院查明的事實，原告的商標具有較高的知名度；2、被告網站上展示的服裝上帶有與原告”MONCLER”商標相同的商標；3、被告作為涉案服裝的生產者，其在網站上邀請加盟并招募代理商且侵權的時間較長；4、被告故意在其生產的服裝上不標示生產者，侵權惡意明顯，侵權后果比較嚴重；5、被告生產、銷售的涉案服裝價格較高；6、被告未提供其因侵權獲利或者生產、銷售服裝數量的證據。綜合考慮上述因素，法院對原告關于請求被告賠償經濟損失人民幣300萬元的主張予以支持。
本案關于侵權賠償數額的判決啟示在于，在原告無法證明其因被侵權所遭受的實際損失，被告也無法證明其因侵權所獲得的利益或者其生產、銷售服裝的數量，亦無許可費可以作為參照的情況下，法院可以根據侵權行為的情節(jié)來決定案件的賠償數額，權利人應當提交以下證據進行證明被訴侵權行為情節(jié)的嚴重性：
1.權利人商標知名度較高的證據；
2.侵權人對涉案商標的使用方式相同或高度近似，使用時間較長；
3.侵權主觀惡意明顯，后果嚴重；
4.涉案產品的銷售價格較高，意味著侵權獲利與權利人的市場損失均較高；
5.要求被控侵權人提供侵權獲利、生產和銷售的產品數量的證據，如果侵權方拒不提供，則承擔不利的后果，即支持原告所主張的賠償數額。
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（三）在權利人已竭盡所能提供了公開信息渠道可以獲得的證明侵權所獲利益的證據時被告拒不提供經營的賬簿資料，法院在認定侵權人存在證據妨礙行為的前提下支持權利人的主張和提供的證據判定賠償額為1000萬人民幣 案例三：美巢集團股份有限公司訴被告北京秀潔新興建材有限責任公司等侵害注冊商標專用權糾紛案【（2015）京知民初字第12號】
美巢集團股份有限公司（美巢公司）系注冊使用在“工業(yè)用粘合劑、工業(yè)用膠”等商品上“墻錮”商標的注冊商標專用權人，該商標具有較高的知名度。被告北京秀潔新興建材有限責任公司（秀潔公司）等未經許可，擅自在其制造、銷售的同類商品上突出使用“秀潔墻錮”、“易康墻錮”、“興潮墻錮”字樣，侵犯了美巢公司的注冊商標專用權。
針對銷售利潤部分，原告美巢公司主張根據侵權商品銷售單品的價差、毛利率予以酌情確定。針對銷售數量部分，雖然沒有確切侵權商品的銷售數據，但原告美巢公司認為“秀潔墻錮”單品的月產量即達到1萬噸，且被告秀潔公司針對“秀潔”、“易康”品牌設立有單獨銷售部門，結合其經營規(guī)模、銷售門店數量、地域范圍等因素，“秀潔墻錮”、“易康墻錮”、“興潮墻錮”三款侵權商品總計的單月銷售數量酌定為1萬噸具有合理性。
在法院審理過程中，被告秀潔公司對原告美巢公司提交的上述證據內容的客觀性提出異議。法院向被告秀潔公司釋明相應的法律后果，責令其提交反映公司實際經營情況的相關證據，但該公司仍拒不提供相關經營活動的賬簿、資料。但被告秀潔公司拒不提供相關經營活動的賬簿和資料。
法院認為，無論是基于營銷策略還是其它考量的因素，任何商業(yè)主體在宣傳推廣活動中所使用的言辭應當表述準確、所使用商業(yè)數據應當務求客觀真實，任何通過有悖誠實信用原則所使用的宣傳內容獲得的不當利益，在侵權責任判定特別是侵權賠償數額判定中應當自行承擔相應后果。原告美巢公司已盡到相應的舉證責任，而證明侵權商品的關鍵數據，如實際銷售數量、銷售單價等均由被告秀潔公司掌握，但秀潔公司無正當理由拒絕提供上述證據，且原告美巢公司主張侵權賠償的考量因素與本案查明的相關事實能夠相互印證，被告秀潔公司應當自行承擔拒絕提供相關證據的法律后果。最終，北京知識產權法院全額支持了原告美巢公司訴求，判令秀潔公司賠償美巢公司1000萬元，本案是北京知識產權法院建院以來在商標民事侵權案件中做出的賠償數額最高判決。
司法實踐中，侵權產品的實際銷售數量、銷售單價等均由侵權人掌握，但這并不意味著權利人對此束手無策，或坐以待斃，相反，權利人應當積極的通過可以獲知的公開渠道收集被告經營侵權商品的相關證據，這些證據包括：經營規(guī)模、侵權商品的單位銷售利潤、產量、銷售時間、銷售門店數量、地域范圍等等，用以證明侵權人因為侵權所獲的利益，在被控侵權人拒絕提供真實的財務經營證據的情況下，法院應該支持原告據此所主張的賠償數額。
司法先例支持權利人最大限度履行侵權賠償的舉證責任所主張賠償數額
從上述司法案例可以總結出，權利人在面對侵權賠償的舉證時有相應的規(guī)律可循，特別是注意收集以下幾方面的證據，在侵權認定的前提下完全可以獲得高額賠償，充分懲罰侵權行為，彌補權利人由于侵權行為造成的重大經濟損失：
01、充分舉證涉案商標通過長期大量的商業(yè)使用和宣傳具有高知名度與顯著特征，包括商標的使用時間，銷售范圍，銷售額，宣傳報道的力度和范圍，獲獎證明，受保護記錄，相關公眾的認知程度等證據；
02、最大限度通過各種公開信息平臺收集侵權情節(jié)嚴重的證據，證明被控侵權人具有明顯的侵權主觀惡意，被控侵權行為的使用方式明顯誤導消費者、侵權時間和范圍、侵權惡意及其后果、涉案產品的銷售價格等，例如被控侵權人網絡或實體店鋪進行的銷售宣傳資料就可以起到初步的證明被控侵權產品銷售數額和范圍的作用；
03、根據商標法第六十三條第二款的規(guī)定，申請法院要求被告提供涉嫌侵權行為的財務賬冊信息，否則應承擔不利的后果；
04、商標侵權維權過程中的合理開支部分律師費的主張不應拘泥于行政機構的關于固定律師費規(guī)定，應當考慮律師代理的必要性，案件難易程度，代理律師實際花費的工作時間，按照計時收費方式計算，是目前律師行業(yè)正常的收費方式，不違反法律的規(guī)定，可以作為訴訟合理開支中律師費的計算依據；
05、必要時向法院申請證據保全或調查取證，取得依靠私權利無法獲得的被控侵權產品銷售的證據；
06、權利人提交類似案件的賠償額度較高的司法先例，撰寫先例要旨和對比意見，參照理由，法院經過審查確定援引后，相應的賠償主張可以得到法院的支持。
由于法律體制與歷史沿革的不同，目前我國的商標權侵權訴訟的賠償水平還低于歐美國家，但是知識產權權利人應該注意到，近年來中國各級知識產權法院總體取向是高度重視和不斷加大知識產權賠償力度，并在一些司法先例中進行引導和示范。如果權利人能夠做好具體侵權案件中的證據收集，竭盡所能通過公開信息渠道收集可以證明被告侵權行為、侵權情節(jié)的證據，最大限度履行相應的舉證責任，其合法商標權益是可以得到很好維護，涉嫌商標侵權行為也將得到有效制止的。
來源：康信知識產權
作者：李亞莉 吳鵬 北京康信知識產權代理有限責任公司
編輯：IPRdaily.cn LoCo
校對：IPRdaily.cn 縱橫君
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