商標同日申請如何應對？

【小D導讀】

絕大部分商標申請人對商標的同日申請比較困惑，甚至想不通為什么出現(xiàn)這樣的情況。由于對相關法律法規(guī)的了解有限，對同日申請構成要件的理解存在偏差，對相關處理程序認識模糊，如何應對商標同日申請問題往往成為申請人的“痛點”和“爆發(fā)點”。下面筆者結合工作實踐和具體案例，談談申請人應如何應對此種情況。

一、提交商標使用證據(jù)，證明已經(jīng)使用或在先使用

如果出現(xiàn)商標同日申請的情況，商標局首先會向涉及同日申請的申請人發(fā)出商標注冊同日申請補送使用證據(jù)通知書。申請人需在規(guī)定的時間內書面提供商標的實際使用證據(jù)。所謂實際使用證據(jù)，根據(jù)《商標法實施條例》第三條的規(guī)定，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中的證據(jù)。對于申請人來講，提供使用證據(jù)環(huán)節(jié)有幾個要點，即及時性、有效性、歷史性，下面舉例說明。

案例一：某公司委托商標事務所代理申請注冊某商標，相關事項由法定代表人親自負責。商標代理機構收到商標注冊同日申請補送使用證據(jù)通知書后立即聯(lián)系該公司提供商標實際使用證據(jù)事宜。由于該公司法定代表人出差在外且無其他聯(lián)系方式，導致聯(lián)系困難，代理機構雖多方努力，該公司仍遲遲不能告知相關情況。待恢復聯(lián)系并溝通情況后，該公司發(fā)現(xiàn)通知時限將盡，只得草草準備相關證明材料并寄出，導致商標局未予采信。

案例二：A公司與B公司的商標同日申請。A公司在收到商標注冊同日申請補送使用證據(jù)通知書后，隨即收集整理相關使用證據(jù)并及時寄送給商標局。寄送的證據(jù)中，包含了該公司生產(chǎn)相關商品的內部提貨單、產(chǎn)品質量控制流程、購銷合同復印件等。而B公司也在規(guī)定的時間內提供了商標的使用證據(jù)，包括公司成立的批文、帶商標的商品廣告宣傳冊，甚至直接提供了一個帶有申請商標的產(chǎn)品實物。此案例中，A公司提供的證據(jù)，相較B公司提供的直接使用證據(jù)，或是效力不足（相關商品而非指定商品，且提貨單等為內部文書），或是不具有法律效力（購銷合同復印件未經(jīng)過公證無法律效力），因此處于不利地位。

案例三：C公司與D公司的商標同日申請。C公司與D公司均提供了在該服務類別上的使用證據(jù)，經(jīng)商標局認定皆為有效證據(jù)。則重點轉到兩個公司的商標使用時間方面。實際上C公司早于D公司使用該商標，但在其提供的證據(jù)中未能反映出來，致使商標局無法判定C公司先于D公司使用該商標。

二、爭取友好協(xié)商達成共識，明確約定相關權責

在提供的證據(jù)皆無效或不能證明使用在先的情況下，商標局將向各申請人發(fā)出商標注冊同日申請協(xié)商通知書，要求各申請人就同日申請商標進行協(xié)商。申請人需要就涉及同一天申請的商品或服務內容進行協(xié)商，保留一方的申請而放棄另一方（幾方）的申請。值得注意的是，申請人之間就同時申請達成的協(xié)議可以是有償?shù)膮f(xié)議，也可以是無償?shù)膮f(xié)議，但必須符合相關的法律規(guī)定并在規(guī)定的時限內向商標局提交有效的協(xié)議文本。下面舉例說明相關情況。

案例一：A公司與B公司在第9類（電子計算機等）的“計算機磁盤、鼠標（數(shù)據(jù)處理設備）、燈箱、唱片”上同一天提出商標申請，均未提供使用證據(jù)，進入?yún)f(xié)商程序。A公司與B公司達成協(xié)議，A公司放棄“計算機磁盤”上的申請，保留其他商品申請，并向商標局提供了協(xié)議。本案例中“計算機磁盤”與“鼠標（數(shù)據(jù)處理設備）”同屬0901類似群，為近似商品。因此A公司、B公司的協(xié)議中約定各自保留兩種近似商品之一是明顯不符合相關法規(guī)的。此協(xié)議屬于無效協(xié)議。

案例二：C公司與D公司就同一天申請的某商標達成初步意向，約定C公司放棄相關商品，并由D公司給與兩萬元補償費用。雙方將草簽的協(xié)議文本寄送至商標局，商標局認為該協(xié)議文本非正式協(xié)議，無公司印章及法人簽章，屬無效協(xié)議，要求兩公司發(fā)送正式有效的合同原件。但因雙方未能就合同細節(jié)及付款方式達成一致，在時限內無法向商標局提供正式有效的合同文本，致使協(xié)商失敗。

案例三：同處長春的E公司與F公司在第11類（照明、加熱設備等）的“鍋爐、暖氣片”上同一天提出商標申請。而兩家公司的主營業(yè)務分別為“鍋爐”“暖氣片”，并無沖突。因兩公司對商標同一天申請相關規(guī)定不了解，錯失了提供實際使用證據(jù)的時間。E公司主動聯(lián)系F公司要求協(xié)商解決，但因F公司法定代表人出差在外而無法正式接觸。直到協(xié)商期限屆滿前，雙方終于見面協(xié)商并達成共識，并趕在最后時限時向商標局送達了有效的合同文本，差一點因誤期而使協(xié)商無效。

三、備齊相關材料，準時參加現(xiàn)場抽簽

如果在規(guī)定時間內協(xié)商未果或未能提供有效合同，商標局將向各方申請人發(fā)出商標同日申請抽簽通知書，要求各申請人在規(guī)定的時間攜帶相關材料到指定地點參加商標同日申請抽簽。商標局一般情況下在上半年、下半年各組織一次同日申請情形抽簽，也有臨時增加抽簽次數(shù)的情況。申請人在收到通知書后，務必嚴格按照商標注冊同日申請抽簽通知書及商標注冊同日申請抽簽須知準備齊全相關材料，準時參加現(xiàn)場抽簽決定商標歸屬，相關注意事項舉例說明。

案例一：同處沈陽的A公司與B公司在第35類（廣告、商業(yè)經(jīng)營等）服務項目上統(tǒng)一填申請某商標，均接到商標局發(fā)出的商標注冊同日申請抽簽通知書及商標注冊同日申請抽簽須知，要求其在某日參加商標局組織的同日申請抽簽。但直到抽簽截止時間結束，雙方均未到場。商標局視為雙方均放棄了同日申請的商標，同時駁回了雙方的申請。

案例二：杭州某公司與日本某公司在第11類（照明、加熱設備等）商品上同一天申請，并進行到同日申請抽簽程序。同日申請抽簽當日，杭州某公司委托商標代理機構按時到場并完整提交了相關材料，日本某公司既未親自到場也未委托商標代理機構到場。杭州某公司因日本公司棄權，自然中簽。

案例三：C公司與D公司因在某類商品上商標同日申請，參加在北京商標大樓進行的同日申請抽簽。C公司系北京本地公司，到場后隨即提交了完整的相關材料，通過審核并等待抽簽。D公司系外地企業(yè)，由該公司工作人員持相關材料參加抽簽。商標局在審核材料時，發(fā)現(xiàn)D公司提供的材料缺失嚴重且已有材料也不符合相關要求，當即要求該公司人員在截止時間前提供完整合規(guī)的材料，否則視為放棄抽簽。結果直到抽簽結束，D公司仍未提供完整合規(guī)材料，C公司自然中簽。

抽簽結束后，商標局將根據(jù)抽簽結果（抽簽中簽、自然中簽、均未到場放棄），對同日申請的商標進行初步審定或駁回（部分駁回）。對于同日申請的駁回（部分駁回），申請人還可以依據(jù)應對一般駁回、部分駁回的情況，提出駁回復審的請求，并對對方商標提出異議。但一般來講，如果該商標同一天申請的整個程序流程無明顯瑕疵差錯，駁回復審的要求基本不可能獲得商評委的支持。

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商標同日申請的相關規(guī)定

《商標法實施條例》第十九條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標在同一天申請注冊的，各申請人應當自收到商標局通知之日起30日內提交其申請注冊前在先使用該商標的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報送商標局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書面通知未參加抽簽的申請人?！?

可見，兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品（服務）或者類似商品（服務）上，以相同或者近似的商標，在相同日期申請注冊的情況，可被視為商標同日申請。需要注意的是，構成同日申請有四個要件：一是有兩個及以上不用名義的商標申請人，二是所申請商標在相同或近似的商品（服務）上，三是所申請商標相同或近似，四是申請的日期相同。

對于出現(xiàn)商標同日申請的情況，商標局首先會要求申請人在規(guī)定的時間內提供實際使用證據(jù)。如證據(jù)無效或未能提供證據(jù)，商標局將要求各申請人就同日申請的商標進行協(xié)商。如協(xié)商未果，商標局將組織各方申請人參加商標同日申請抽簽，并根據(jù)抽簽結果確定在先申請權的歸屬。

來源：商標法苑 ? ? ?作者：溫海星 ?國家工商總局商標局整理：IPRdaily 趙珍網(wǎng)站：m.islanderfriend.com

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