知識產權維權，司法保護or行政保護？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：姜立喆   中國專利代理（香港）有限公司法律部  專利代理人 律師資格

原標題：知識產權維權，司法保護or行政保護？

中國對知識產權的保護實行“雙軌制”，即司法保護和行政保護并行，形成兩條平行的保護途徑。當權利人發(fā)現(xiàn)自身的知識產權被侵害時，可以結合具體情況選擇適宜的保護方式，來實現(xiàn)制止侵權、維護自身合法權益的目的。本文簡要介紹了司法保護和行政保護兩種方式的特點和提起方式，并對如何選擇適宜的保護方式提供了具體建議。

一、司法保護

知識產權的司法保護主要通過提起侵權訴訟來實現(xiàn)，知識產權侵權訴訟屬于民事訴訟的一種，法院奉行“不告不理”的原則。當權利人發(fā)現(xiàn)侵權人的侵權行為時，可以通過向法院提交主體資格證明、權利證明、訴狀和證據(jù)等來發(fā)起訴訟，法院在正式受理后，會向侵權人轉送案件材料并責令其在一定期限內進行書面答復。接下來，法院通常會組織證據(jù)交換開庭、正式開庭，以便于雙方充分發(fā)表意見，使法院可以充分地了解案情，并根據(jù)在案證據(jù)作出判決。

中國的法院分為四級：基層法院（縣區(qū)級）、中級法院（市級）、高級法院（省級）和最高法院（國家級）。根據(jù)法律規(guī)定，民事訴訟是兩審終審：當?shù)谝粚彿ㄔ鹤鞒雠袥Q后，不服判決的一方可以選擇上訴，而二審法院作出判決后，該二審判決即是本案的終審判決。對于不同知識產權類型的案件，一審法院的級別也有所不同：商標案件和著作權案件案情相對簡單，高級法院、中級法院和一些授權的基層法院均有權審理；對于專利案件，由于案情相對復雜（需要進行特征比對，往往涉及專業(yè)技術知識），只有高級法院、知識產權專門法院（北京知識產權法院、上海知識產權法院和廣州知識產權法院，其中廣州知識產權法院目前可以跨區(qū)管轄）和授權的中級法院有權審理一審的專利侵權案件。

同時，最高法院也在積極推進地方建立專門的知識產權法庭來實現(xiàn)跨區(qū)管轄。截止目前，最高人民法院已授權天津、長沙、西安、杭州、寧波、濟南、青島、福州、合肥、深圳、南京、蘇州、武漢、成都、鄭州、南昌等16個城市的中級人民法院設立專門的知識產權法庭，在相關區(qū)域內實行跨區(qū)管轄。

根據(jù)2018年10月26日全國人大常委會通過的《關于專利等知識產權案件訴訟程序若干問題的決定》，有關發(fā)明專利、實用新型專利、植物新品種、集成電路布圖設計、技術秘密、計算機軟件、壟斷等專業(yè)技術性較強的知識產權民事案件的二審，將由最高人民法院直接審理，《決定》將于2019年1月1日起施行。

1.1司法保護的優(yōu)勢：

·終局性

法院在整個的國家法律體系中具有被動性和終局性的特點，與之相比，行政機關作出的決定是可訴的；

·震懾力強

一般社會公眾對于法院的權威性比較信服，大部分的判決書也會向社會公眾公開，被判侵權的相關公司的名譽會受到減損，能夠實現(xiàn)很好的震懾效果；

·保護具有完整性

司法保護除了可以保護知識產權的財產權利，可以監(jiān)督行政機關的行政執(zhí)法，還可以對嚴重侵權知識產權構成犯罪的行為予以刑事制裁；

·判決金錢賠償

法院在侵權判決中既包括對侵權人的永久禁令（停止生產、制造、銷售和許諾銷售等行為），也包括金錢賠償。為了得出一個相對合理的判賠額，法院會結合案件的具體情況，并考慮權利人的損失和侵權人的獲益等因素，最后作出包含具體判賠額的侵權判決，此處的判賠額也包含權利人為制止侵權行為所支出的合理開支，包括律師費、公證費等。

1.2司法保護的劣勢：

·訴訟周期長

知識產權案件相對比較復雜，因此與普通的民事訴訟相比，訴訟周期往往較長。商標侵權案件和著作權侵權案件的一審訴訟周期大概是6-9個月，而專利侵權案件的一審訴訟周期大概是6-12個月。對于某些復雜的專利侵權案件，加上無效程序及可能的確權行政訴訟，一個專利侵權案件能夠最終塵埃落定往往需要幾年的時間。

·維權成本高

權利人在立案時需要依據(jù)索賠額預先繳納相應的訴訟費，同時也要承擔調查取證的費用、出庭的差旅費和律師費等費用。此外，由于知識產權案件的侵權行為往往具有隱蔽性，很多案件中的證據(jù)較難獲得，如申請訴前禁令、證據(jù)保全和財產保全時，還要提供相應的財產擔保。

·舉證責任重

知識產權證據(jù)具有無形性、技術復雜、難于辨識等特點，原告的舉證責任較重，侵權行為的隱蔽性給權利人的維權造成了很大困難。

二、行政保護

除了司法保護以外，權利人另外一個維權途徑是通過向有關的行政部門提起行政查處，由行政部門作出侵權判定和禁令。

《專利法》第60條、《商標法》第60條[1]和《著作權法》第48條分別規(guī)定了針對侵犯專利權、商標權和著作權的行政保護制度，其中知識產權局負責專利侵權案件、工商局負責商標侵權案件、版權局負責著作權侵權案件。對于三種類型的案件，法律都賦予了行政機關責令侵權人停止侵權的職權，其中對于侵權商標權和著作權的行為，特別規(guī)定了責令侵權人銷毀模具和侵權產品的職權。

通常情況下，專利侵權案件由市級的知識產權局管轄，商標和著作權侵權案件由區(qū)縣級的工商局和版權局分別管轄，但案件在區(qū)域內有重大影響（例如標的額較大），專利案件可以向省級、商標和著作權案件可以向市級的行政部門提交請求。權利人需要提交材料與司法保護大致相同：包括主體資格證明、權利證明、請求書、證據(jù)等。行政保護程序也存在開庭程序，但與司法保護不同的是，證據(jù)交換一般不單獨開庭，而是在正式的開庭中一起完成。

2.1行政保護的優(yōu)勢：

·周期短

行政保護的審限一般較短，通常在4-8個月左右，有利于權利人快速、及時地制止侵權行為。

·行政機關的主動性

行政部門可以主動搜集證據(jù)。與司法保護不同，行政部門在行政保護程序中不止是一個中立的裁判者，也具有制止侵權行為、維護社會公共利益的行政責任。因此，當存在難以搜集的證據(jù)時，行政部門不會像法院一樣要求權利人提供擔保后才進行搜集，而是依職權采取更為主動的行為。

·維權成本低

行政查處的維權成本較低。權利人在立案時無需繳納訴訟費，在申請證據(jù)保全時也無需提供擔保。

2.2行政保護的劣勢：

·無賠償

法律賦予了行政機關作出禁令的權力，而沒有賦予行政部門作出責令侵權人賠償?shù)臋嗔Γ梢詰斒氯说恼埱?，對賠償數(shù)額進行調解。目前，法律有加大行政機關處理侵權案件的職權的趨勢，在商標和著作權案件中，行政機關可能會責令銷毀模具和復制品，作出行政處罰。例如在專利法第四次修改的送審稿中，增加了行政機關責令侵權方銷毀侵權物品、模具并罰款的職權。

·決定非終局

根據(jù)法律規(guī)定，任何一方不服行政部門作出的行政決定，均可以向法院提起行政訴訟。對于侵權人來講，若得到了侵權成立的決定，往往會選擇起訴，從而案件又回到了法院階段，無形中增加了審理時間，不利于權利人及時有效地維權。

三、司法保護、行政保護如何選擇？

在目前“雙軌制”的保護模式下，權利人可以選擇任意一種方式來維權，但為了更好地實現(xiàn)維權目的，權利人需要考慮下列因素來選擇具體的路徑：

3.1權利人的維權目標

若權利人的維權目標僅在于制止侵權行為時，尋求行政保護是更好的選擇；若權利人由于侵權行為遭受了巨大的經濟損失，需要索取賠償時，司法保護則是更好的選擇。

3.2涉案的知識產權類型

對于商標和著作權而言，侵權判定相對簡單，結案周期較快，而且由于工商局和版權局每年會處理大量的案件，行政部門的審理經驗更為豐富。對專利權，由于技術較為復雜，即便提起了行政查處，由于行政決定是可訴的，可能也需要進入司法程序才能夠最終結案，因此權利人在專利案件中的優(yōu)先選擇是直接尋求司法保護。

3.3侵權證據(jù)的搜集難易程度

對于侵權證據(jù)容易搜集的情況，權利人可以在公證后尋求司法保護。對于證據(jù)難以搜集的情況，權利人可以優(yōu)先選擇行政保護，如前文所述，行政部門可以主動地搜集證據(jù)，甚至能夠深入侵權人的場所進行實地的考察。

注：

[1]根據(jù)2018年3月通過的國務院機構改革方案，重新組建國家知識產權局將負責商標、專利、原產地地理標志的注冊登記和行政裁決，指導商標、專利執(zhí)法工作等，商標、專利執(zhí)法職責交由市場監(jiān)管綜合執(zhí)法隊伍承擔。因此，將來的《專利法》《商標法》會進行相應修改以使專利和商標的行政保護統(tǒng)一由市場監(jiān)管綜合執(zhí)法隊伍負責，而目前仍然是由地方知識產權局和工商局分別負責。

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作者：姜立喆   中國專利代理（香港）有限公司法律部  專利代理人 律師資格

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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